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La Asesoría Jurídica del Ilustre Colegio Oficial de Médicos de Madrid presta asesoramiento gratuito diario a los colegiados, en todo lo que pueda afectar o estar relacionado con su ejercicio profesional en el ámbito del derecho civil, penal, laboral, mercantil, etc.
De esta manera, pueden plantear sus problemas o dudas, tanto de forma personal como por teléfono, por correo electrónico o vía fax/correo postal.
Todo ello tiene el objeto de dar cumplimiento a uno de los fines esenciales de los Colegios, previstos legal y estatutariamente, la defensa de los intereses profesionales de los colegiados.
Se ruega solicitar cita previa a través de la Secretaría si necesita que el asesoramiento se haga de forma presencial.
- Asesoramiento en materia de responsabilidad profesional ante cualquier eventualidad que pueda surgir en la práctica asistencial, y frente a posibles reclamaciones, por vía administrativa o en cualquier orden jurisdiccional penal, civil, contencioso-administrativa por responsabilidad patrimonial, etc.
- Resolución de dudas y cuestiones que se puedan plantear relativas a la práctica asistencial: consentimiento informado, derecho de información sanitaria, historias clínicas, derecho a la intimidad, respeto de la autonomía del paciente, certificados médicos, informe de alta y otra documentación clínica, etc.
- Asesoría jurídica en materia laboral, en los distintos regímenes jurídicos de prestación de servicios profesionales: funcionarial, estatutario, laboral por cuenta ajena, arrendamiento de servicios como profesional por cuenta propia, etc.
- Orientación en cuestiones de Seguridad Social, en sus distintos regímenes, y respecto a otras formas de cobertura alternativas.
- Información sobre cuestiones y problemas surgidos en otras formas de ejercicio profesional no directamente vinculadas a la asistencia sanitaria.
- Servicio de defensa total en caso de haber sido amenazado o agredido durante o con ocasión del ejercicio médico. Si se solicita, se elabora y redacta la denuncia, y se asume la dirección letrada de la defensa de los intereses del colegiado en juicio.
- Planteamiento de estrategias en la defensa del profesional ante los medios de comunicación social, internet, redes sociales, etc. exigiendo el derecho a la presunción de inocencia y el derecho de rectificación, reclamando el honor y prestigio del médico.
- En caso de denuncia por supuesta mala praxis, si se solicita, el Colegio puede poner a disposición del interesado un listado de peritos elaborado conforme a lo previsto en las normas procesales de aplicación.
- Reclamación extrajudicial gratuita del cobro de honorarios profesionales que se le adeuden al colegiado.
- Asesoramiento y orientación jurídica en problemas con las compañías de asistencia colectiva.
- Servicio de mediación, en colaboración con el Colegio de Abogados de Madrid, como forma alternativa de resolución de conflictos en casos de responsabilidad profesional sanitaria, accidentes de circulación, y otros.
- Estrategias y asesoramiento ante la apertura de expedientes disciplinarios.
- Dirección letrada en asuntos dirigidos a perseguir el intrusismo profesional.
- Divulgación y orientación jurídica en cuestiones reguladas por el Código de Deontología Médica.
- Asesoría en materia de titulaciones, permisos de trabajo, cuestiones de extranjería, etc. que afecten al ejercicio profesional.
- Asesoramiento ante el inicio de la actividad profesional, constitución de Sociedades profesionales, contratación laboral, apertura de consulta privada, prevención de riesgos laborales, protección de datos, etc.
- Asesoramiento al finalizar la actividad profesional, jubilación y sus diferentes alternativas.
El Colegio de Médicos de Madrid es especialmente sensible al problema de las agresiones, situaciones que anima a denunciar tanto si se trata de agresiones físicas como de amenazas, insultos o expresiones inapropiadas en el ámbito de trabajo.
Para ello, pueden recurrir a la Asesoría Jurídica de esta institución.
A continuación se pueden consultar algunos documentos de interés en esta materia:
- Formulario sin denuncia en Comisaría: Anexo A
- Formulario con denuncia en Comisaría: Anexo B
- Este departamento se encarga de asesorar a todos los colegiados que intervienen en procedimientos judiciales en su condición de peritos, tanto a los inscritos en el listado que se remite a la Administración de Justicia, como a los que llevan a cabo la actividad pericial designados de forma particular por las partes. Dicho asesoramiento consiste en facilitar información general sobre la prueba pericial y sus trámites.
- Además, se facilitan diferentes modelos de escritos para el ejercicio de la actividad pericial, como:
- La hoja de encargo profesional
- El documento de minuta de honorarios
- El escrito solicitando la provisión de fondos
- La certificación sobre extremos relativos a la pericia, etc.
Leyes sanitarias de ámbito general
Legislación corporativa
Médicos residentes y estudiantes
Centros y establecimientos sanitarios
Medicamentos y recetas
Autónomos
Protección de datos de carácter personal
Clínicas privadas
Carrera profesional
- ¿Cuándo puedo solicitar una excedencia para el cuidado de un familiar enfermo? ¿Qué duración puede tener?
El artículo 46.3 del Estatuto de los Trabajadores establece la posibilidad de solicitar una excedencia para el cuidado de un familiar, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda valerse por sí mismo y no desempeñe actividad retribuida.
Dicha excedencia tendrá una duración de no más de dos años. Durante el primero el trabajador tiene derecho a la reserva de su puesto y se considerará tiempo de cotización efectiva para las prestaciones de jubilación, incapacidad permanente, etc. y también será contabilizado como antigüedad. Durante el segundo la reserva queda referida a un puesto del mismo grupo profesional. En ocasiones el convenio colectivo de algunas empresas puede ampliar la duración de la citada excedencia.
Cabe destacar que cuando dos o más trabajadores soliciten la excedencia para el cuidado del mismo familiar se podrá limitar su ejercicio simultáneo por la influencia que puede tener en el funcionamiento de la empresa. Además, se establece que cuando se solicitara nuevo período de excedencia para el cuidado de otra persona el inicio de ésta dará fin a la anterior, lo que puede ocurrir, por ejemplo, en el caso de los hijos sucesivos.
En los casos en los que el trabajador forme parte de una familia numerosa está previsto que la reserva del puesto se prolongue hasta dieciocho meses si se trata de una familia numerosa de categoría especial (de cinco o más hijos) o hasta un máximo de quince meses si se trata de una familia numerosa de categoría general (el resto).
Es conveniente saber que las excedencias por cuidado de familiares podrán disfrutarse de forma fraccionada en varios periodos de tiempo.
- Trabajo en una Mutua colaboradora de la Seguridad Social, lamentablemente he sido objeto de una agresión por parte de un paciente. ¿Tengo la misma protección jurídica que un médico del SERMAS?
Aunque por el momento no hay muchas sentencias, la postura que mantiene la Asesoría Jurídica del ICOMEM ha sido considerar que un médico empleado de una Mutua, al que se le aplican las mismas regulaciones administrativas que a un empleado público, también se le tiene que aplicar la misma condición desde el punto de vista penal.
Así lo ha entendido la Audiencia Provincial de Madrid, en la sentencia n.º 125/2017 de 24 de febrero defendida por el ICOMEM, en contra del criterio del Ministerio Fiscal, en la que considera a un médico empleado de una Mutua, víctima de un delito de atentado, reconociendo su condición de funcionario público.
- ¿Puedo consultar las historias clínicas de pacientes a los que no trato?
La historia clínica es el conjunto de documentos y pruebas relativos a los procesos asistenciales del paciente. Se trata de una documentación de carácter confidencial a la que sólo puede acceder el personal directamente implicado en la atención a dicho paciente. Por lo tanto, el médico no puede ver esa información sin autorización o motivo asistencial que le legitime.
Los programas de gestión de historias clínicas disponen de registros de acceso que permiten conocer la persona, el día y la hora a la que se accede a la información contenida en los mismos. Y, el acceso a una historia clínica sin la anterior mencionada autorización o motivo asistencial puede constituir un delito, de descubrimiento y revelación de secreto o contra la intimidad personal, que puede acarrear una condena de prisión.
La Audiencia Provincial de La Coruña ya condenó, en el año 2018, a un médico a la pena de dos años y siete meses de prisión e inhabilitación de seis años por consultar la historia clínica de un excompañero sin su consentimiento. En esta misma línea, el Tribunal Supremo en 2015 confirmó una condena de dos años, seis meses y un día de prisión y multa de diecisiete meses, a razón de diez euros diarios, a un facultativo que accedió a las historias clínicas de sus compañeras de trabajo.
El Tribunal Supremo en 2018 también confirmó una condena de un año, tres meses y un día de prisión, tres años de inhabilitación absoluta, multa de 4.050 euros y una indemnización para la víctima de 2.000 euros por consultar la historia clínica del ex amante de su mujer.
Estas sentencias son tres ejemplos de las muchas dictadas sobre esta cuestión dado que, en muchas ocasiones, estos hechos se producen por el desconocimiento de los profesionales sanitarios de la dura regulación que protege el acceso a datos de carácter personal. Conocer la ley puede ayudar a evitar infracciones penales.
- ¿Puede el paciente pedirme su historia clínica? ¿Qué datos puedo entregarle?
Conforme a lo dispuesto en el artículo 4 de la Ley 41/2002 el paciente tiene derecho a conocer, con motivo de cualquier actuación médica en el ámbito de su salud, toda la información disponible sobre la misma, salvo los supuestos recogidos en la citada Ley. De hecho, incluso en caso de incapacidad, éste debe recibir la información de un modo adecuado a sus posibilidades de comprensión además de que se le dé traslado a su representante legal.
Cuando el paciente, según el criterio del médico que le asiste, carezca de capacidad para entender, a causa de su estado físico o psíquico, la información se pondrá en conocimiento de las personas vinculadas a él por razones familiares o de hecho. A éstas también se les comunicará lo referido a su enfermedad si el paciente lo permite de manera expresa o tácita.
Además, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 18.3 de la referida Ley, el paciente tiene derecho a que se le haga entrega, si lo solicita, de lo recogido en su historia clínica. El profesional que ha intervenido en la elaboración de la misma cumplirá dicha solicitud entregándole una fotocopia pero excluyendo los datos que puedan afectar a la intimidad de terceros y omitiendo las anotaciones subjetivas que figuren o redactando un informe clínico.
En cuanto al acceso a la historia clínica de un paciente fallecido, sólo se facilitará a las personas vinculadas a él por razones familiares o de hecho, salvo que el fallecido lo hubiese prohibido expresamente y así se acredite.
Cuando el paciente, según el criterio del médico que le asiste, carezca de capacidad para entender, a causa de su estado físico o psíquico, la información se pondrá en conocimiento de las personas vinculadas a él por razones familiares o de hecho. A éstas también se les comunicará lo referido a su enfermedad si el paciente lo permite de manera expresa o tácita.
Además, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 18.3 de la referida Ley, el paciente tiene derecho a que se le haga entrega, si lo solicita, de lo recogido en su historia clínica. El profesional que ha intervenido en la elaboración de la misma cumplirá dicha solicitud entregándole una fotocopia pero excluyendo los datos que puedan afectar a la intimidad de terceros y omitiendo las anotaciones subjetivas que figuren o redactando un informe clínico.
En cuanto al acceso a la historia clínica de un paciente fallecido, sólo se facilitará a las personas vinculadas a él por razones familiares o de hecho, salvo que el fallecido lo hubiese prohibido expresamente y así se acredite.
- ¿Puede el MIR compatibilizar su periodo de Residencia con otra actividad?
El Real Decreto 1146/2006, de 6 de octubre, por el que se regula la relación laboral especial de Residencia para la formación de especialistas en Ciencias de la Salud recoge esta cuestión en su artículo 2 al hablar de los derechos y deberes del residente. En la letra a) de dicho artículo se señala que es deber del mismo "realizar todo el programa de formación con dedicación a tiempo completo, sin compatibilizarlo con cualquier otra actividad en los términos establecidos en el artículo 20.3 a) de la Ley 44/2003".
El citado artículo 20.3 a) señala que "la formación mediante Residencia se atendrá a los siguientes criterios: a) Los residentes realizarán el programa formativo de la especialidad con dedicación a tiempo completo. La formación mediante Residencia será incompatible con cualquier otra actividad profesional. También será incompatible con cualquier actividad formativa, siempre que ésta se desarrolle dentro de la jornada laboral de la relación laboral especial del residente".
En la “Guía del residente de Formación Sanitaria Especializada”, publicada por el Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad en el mes de abril del año 2018, se especificaba que “la incompatibilidad afecta a cualquier profesional independientemente de que esté retribuida o no”. También afecta a la realización de cualquier tipo de prácticas requeridas para el nombramiento como “funcionario en prácticas de la Administración”.
La realización de estudios de doctorado o cualquier otra actividad formativa no podrá ser alegada para obtener dispensa de las actividades formativas o laborales propias del residente. La compatibilidad con otro tipo de formación sólo será posible siempre que se realice fuera de la jornada laboral y que no altere o menoscabe la formación como especialista.
- ¿Puedo pedir una excedencia para el cuidado de mi hijo? ¿Durante cuánto tiempo?
El art. 89.4 del Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público, establece que los funcionarios de carrera tienen derecho a un período de excedencia, no superior a tres años, para atender al cuidado de cada hijo, tanto cuando lo sea por naturaleza como por adopción o acogimiento permanente o preadoptivo. Dicho período contará desde la fecha de nacimiento, o en su caso, de la resolución judicial o administrativa. Además, éste será único por cada hijo y si se solicita uno nuevo por un nuevo niño el inicio del mismo pondrá fin al que se viniera disfrutando.
Los médicos funcionarios solicitantes deben saber que pueden participar en los cursos de formación que convoque la Administración pero que no pueden trabajar en el horario que desempeñaban en el puesto para el que han solicitado la excedencia.
Cabe destacar que el tiempo de permanencia en esta situación es computable a efectos de trienios, carrera profesional y derechos en el régimen de la Seguridad Social. Además, su puesto de trabajo tiene que ser reservado, al menos durante dos años. Transcurrido este período se le podrá otorgar otro pero en la misma localidad y de igual retribución.
Los médicos funcionarios solicitantes deben saber que pueden participar en los cursos de formación que convoque la Administración pero que no pueden trabajar en el horario que desempeñaban en el puesto para el que han solicitado la excedencia.
Cabe destacar que el tiempo de permanencia en esta situación es computable a efectos de trienios, carrera profesional y derechos en el régimen de la Seguridad Social. Además, su puesto de trabajo tiene que ser reservado, al menos durante dos años. Transcurrido este período se le podrá otorgar otro pero en la misma localidad y de igual retribución.
- ¿Debo facilitar el informe médico de un paciente a los policías que le acompañan a mi consulta, sin existir requerimiento judicial expreso? De no darlo, ¿podría estar incurriendo en un delito de desobediencia a la autoridad?
En una situación así lo oportuno es solicitar el consentimiento del paciente. Sin embargo, el médico debe saber que, aún sin él y sin previa orden judicial, existen supuestos concretos en los que los que se pueden ceder los informes a los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado, en funciones de Policía judicial.
Dichas condiciones son: A) Que quede debidamente acreditado que la obtención de los datos resulta necesaria para prevenir un peligro real y grave para la seguridad pública o para la represión de infracciones penales, así como que los datos son absolutamente necesarios para los fines de una investigación concreta; B) Que se trate de una petición concreta y específica (no una solicitud masiva de datos); y C) Que la petición se motive, de modo que se acredite su relación con los supuestos que se han expuesto.
Dichas condiciones son: A) Que quede debidamente acreditado que la obtención de los datos resulta necesaria para prevenir un peligro real y grave para la seguridad pública o para la represión de infracciones penales, así como que los datos son absolutamente necesarios para los fines de una investigación concreta; B) Que se trate de una petición concreta y específica (no una solicitud masiva de datos); y C) Que la petición se motive, de modo que se acredite su relación con los supuestos que se han expuesto.
- ¿Puedo destruir las historias clínicas antiguas que tengo de pacientes que han pasado por mi consulta privada?
El artículo 17 de la Ley 41/2002, básica reguladora de la autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de información y documentación clínica, establece que los centros sanitarios tienen obligación de conservar la documentación clínica, en condiciones que garanticen su correcto mantenimiento y seguridad, durante un período mínimo de cinco años contados desde la fecha de alta o fin de cada proceso asistencial. Eso sí, no es necesario que se conserve en el soporte original, es decir, se puede guardar escaneada en un archivo informático, por ejemplo. Por lo tanto, aquellas historias clínicas cuyo proceso asistencial haya terminado hace más de cinco años, pueden ser destruidas.
No obstante, los datos de la historia clínica relacionados con el nacimiento de un paciente, incluidos los resultados de las pruebas biométricas, médicas o analíticas necesarias para determinar el vínculo de filiación con la madre, no se destruirán. Si este paciente fallece la información se trasladará a los archivos definitivos de la Administración correspondiente, donde se conservarán con las debidas medidas de seguridad según la legislación de protección de datos.
Además, conviene saber que la destrucción de las historias clínicas debe realizarse de manera que no permita la recomposición (destructora de papel, entidad especializada que certifique dicha destrucción, etc.). En el caso de que se puedan disociar los datos personales del paciente de los de su salud basta con separar los primeros del resto de documentación clínica, ya que lo importante es que ambos no se puedan relacionar.
No obstante, conviene tener en cuenta que la historia clínica en determinadas situaciones puede ser muy útil para justificar el buen hacer del profesional de la Medicina.
- ¿Tengo derecho a seguir cobrando el prorrateo del importe percibido por realizar las guardias en caso de embarazo o lactancia?
Una sentencia del Tribunal Supremo, de fecha 24 de enero de 2017, recogía el derecho de las trabajadoras que se encuentren en estado de gestación o lactancia al mantenimiento de sus condiciones de trabajo y, por lo tanto, a no sufrir perjuicio económico. Cuando a una trabajadora se le adapta el puesto de trabajo por estar embarazada o en período de lactancia, no existe interrupción de la prestación de servicios, de ahí que en la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de fecha 1 julio de 2010 se señale que la reducción de su remuneración no sólo sería contraria a su protección de seguridad y salud sino que además vulneraría las disposiciones del Derecho de la Unión en materia de igualdad de trato entre trabajadores y trabajadoras.
En el caso de la adaptación del puesto de trabajo y de la exención de realizar guardias, la trabajadora tendría derecho a seguir cobrando ese concepto a pesar de no hacerlas, tomando como base el prorrateo del importe percibido por este concepto en los seis meses anteriores.
Además, en el Ordenamiento Jurídico español la trabajadora que, por situación de riesgo deba ser protegida con la suspensión del contrato de trabajo, por no ser posible la adaptación o el cambio de puesto, pasa a percibir de la Seguridad Social, una prestación del cien por cien de la base reguladora correspondiente, tomando como referencia el salario percibido el mes anterior a la baja.
En conclusión, las trabajadoras en esta situación tienen derecho al mantenimiento de sus condiciones de trabajo, incluido el mantenimiento de la remuneración que tenía.
- Me voy a jubilar en mi hospital pero me gustaría seguir ejerciendo mi profesión. ¿Puedo trabajar en la privada sin perder mi pensión de jubilación, ni siquiera de forma parcial?
El principio general es que el derecho a la pensión de jubilación es incompatible con el trabajo, tanto por cuenta ajena como por cuenta propia, siempre que éste dé lugar a su inclusión en el campo de aplicación de cualquier régimen de la Seguridad Social. Sin embargo, existen algunas excepciones. Una de ellas se da si el médico ha ejercido en el ámbito privado antes del día 10 de noviembre de 1995, aunque haya sido sólo durante un periodo de tiempo concreto, y estuvo dado de alta en licencia fiscal o en el IAE, o si puede acreditar dicho ejercicio privado con algún tipo de documento público.
En este último caso debería aportar por ejemplo, el certificado de la AEAT o las declaraciones de IRPF en los que se consignara ese ejercicio privado. Además, siempre que no hubiera cotizado como autónomo no tendría que darse de alta en el RETA o en la mutualidad alternativa correspondiente. Otra posibilidad sería que el médico se incorporara a esa mutualidad alternativa, con la que no existe incompatibilidad entre la prestación de jubilación y la percepción de ingresos por el ejercicio de actividad privada. En cualquier caso, antes de iniciar dicha actividad el facultativo debe cumplimentar los trámites correspondientes ante la Agencia Tributaria.
- Voy a empezar a ejercer por cuenta propia e inicialmente al menos, no preveo que vaya a percibir ingresos económicos importantes, ¿es obligatorio darme de alta en autónomos?
Para la situación planteada, hay una excepción que evitaría inicialmente el alta en el RETA o en la Mutualidad, que los ingresos anuales a percibir por su actividad privada sean inferiores al Salario Minimo Interprofesional por catorce pagas mensuales. En tal caso, no es obligatorio darse de alta en el RETA ni en la Mutualidad. Esto es así porque se entiende que si no se llega a esa cifra, no se trata de una prestación de servicios con carácter "habitual". Para el año 2018, dicha cifra está fijada en 735,90 €/mes, es decir, 10.302,60 €/año.
Cabe destacar que hay Jurisprudencia que avala este criterio. Dentro de ella, cabe destacar las Sentencias del Tribunal Supremo de 29/10/1997 y 20/3/2007.
El trámite a seguir antes de iniciar la actividad por cuenta propia es cumplimentar en la Agencia Tributaria la declaración censal de alta, modificación y baja en el censo de obligados tributarios, modelo 036-037.
Y en el caso de que se incorpore al ejercicio en la empresa privada, manteniendo actualmente una actividad profesional en el ámbito público, podrá simultanear ambas actividades siempre que antes solicite un reconocimiento de compatibilidad. Para ello, debe rellenar un impreso normalizado al efecto para que le autoricen la compatibilidad.
